營改增

境外單位或者個人在境內發生應稅行為在境內未設有經營機構的,以購買方為增值稅扣繳義務人;設立經營機構的:自行申報;怎么能判斷他是否在境內設立經營機構?
所屬話題: 稅務合規與籌劃
匿名用戶 提問于 2016-04-14 15:33
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  • 一葉稅舟 某稅會學會專家 2016-04-25 13:59

    1、根據財稅〔2016〕36號《營業稅改征增值稅試點實施辦法》第六條規定,中華人民共和國境外(以下稱境外)單位或者個人在境內發生應稅行為,在境內未設有經營機構的,以購買方為增值稅扣繳義務人。財政部和國家稅務總局另有規定的除外。

    因此,以購買方為增值稅扣繳義務人的前提,是境外單位或者個人在境內未設立經營機構,如果境外單位或者個人在境內設立了經營機構,應以其經營機構為增值稅納稅人,不存在由扣繳義務人扣繳稅款的問題。

    2、對于經營機構到目前為止在增值稅和營改增政策上沒有明確的定義。

    3、可以參考的依據:

    (1)《中華人民共和國企業所得稅法》第二條規定,本法所稱非居民企業,是指依照外國(地區)法律成立且實際管理機構不在中國境內,但在中國境內設立機構、場所的,或者在中國境內未設立機構、場所,但有來源于中國境內所得的企業。

    (2)《中華人民共和國企業所得稅法實施條例》(中華人民共和國國務院令第512號)第五條規定,企業所得稅法第二條第三款所稱機構、場所,是指在中國境內從事生產經營活動的機構、場所,包括:(一)管理機構、營業機構、辦事機構;(二)工廠、農場、開采自然資源的場所;(三)提供勞務的場所;(四)從事建筑、安裝、裝配、修理、勘探等工程作業的場所;(五)其他從事生產經營活動的機構、場所。

    非居民企業委托營業代理人在中國境內從事生產經營活動的,包括委托單位或者個人經常代其簽訂合同,或者儲存、交付貨物等,該營業代理人視為非居民企業在中國境內設立的機構、場所。

    (3)《非居民承包工程作業和提供勞務稅收管理暫行辦法》(國家稅務總局令2009年第19號)第五條規定,非居民企業在中國境內承包工程作業或提供勞務的,應當自項目合同或協議(以下簡稱合同)簽訂之日起30日內,向項目所在地主管稅務機關辦理稅務登記手續。

    第六條規定,非居民企業在中國境內承包工程作業或提供勞務的,應當在項目完工后15日內,向項目所在地主管稅務機關報送項目完工證明、驗收證明等相關文件復印件,并依據《稅務登記管理辦法》的有關規定申報辦理注銷稅務登記。

    (4)《國家稅務總局關于印發〈中華人民共和國政府和新加坡共和國政府關于對所得避免雙重征稅和防止偷漏稅的協定〉及議定書條文解釋的通知》(國稅發〔2010〕75號)第五條 規定,常設機構是指一個相對固定的營業場所。通常情況下,具備以下特點:

    (一)該營業場所是實質存在的。但這類場所沒有規模或范圍上的限制,如機器、倉庫、攤位等;且不論是企業自有的,還是租用的;也不管房屋、場地、設施或設備是否有一部分被用于其他活動。一個場所可能僅占用市場一角,或是長期租用的倉庫的一部分(用于存放應稅商品),或設在另一企業內部等等;只要有一定可支配的空間,即可視為具有營業場所。

    (二)該營業場所是相對固定的,并且在時間上具有一定的持久性。該特征應從以下幾個方面理解:

    1.固定的營業場所包括締約國一方企業在締約國另一方從事經營活動經登記注冊設立的辦事處、分支機構等固定場所,也包括為締約國一方企業提供服務而使用的辦公室或其他類似的設施,如在某酒店長期租用的房間。

    2.對某些經常在相鄰的地點之間移動的營業活動,雖然營業場所看似不固定,但如果這種在一定區域內的移動是該營業活動的固有性質,一般可認定為存在單一固定場所。例如,某辦事處根據需要在一個賓館內租用不同的房間、或租用不同的樓層,該賓館可被視為一個營業場所;又如,某商人在同一個商場或集市內的不同地點設立攤位,該商場或集市也可構成該商人的營業場所。

    3.該營業場所應在時間上具有一定程度的持久性,而不是臨時的。同時,營業活動暫時的間斷或者停頓并不影響場所時間上的持久性。

    4.如果某一營業場所是基于短期使用目的而設立,但實際存在時間卻超出了臨時性的范圍,則可構成固定場所并可追溯性地構成常設機構。反之,一個以持久性為目的的營業場所如果發生特殊情況,例如投資失敗提前清算,即使實際只存在了一段很短的時間,同樣可以判定自其設立起就構成常設機構。

    (三)全部或部分的營業活動是通過該營業場所進行的。即,一方企業通過在另一方設立常設機構進行營業活動,將其全部或部分活動延伸到另一方,不包括其在常設機構之外的地方直接從事的活動。如果一方企業通過在另一方的常設機構在另一方不同地點進行營業活動,則應判定其只有單一常設機構存在,且應將不同地點的營業活動產生的利潤歸屬于該常設機構。如果一方企業在另一方不同地點直接從事營業活動,則該一方企業有可能在另一方不同地點構成多個常設機構。

    承包工程和提供勞務兩種情況下常設機構的判定標準。

    對于締約國一方企業在締約對方的建筑工地,建筑、裝配或安裝工程,或者與其有關的監督管理活動,僅在此類工地、工程或活動持續時間為六個月以上的,構成常設機構。

    締約國一方企業派其雇員或其雇傭的其他人員到締約對方提供勞務,僅以任何十二個月內這些人員為從事勞務活動在對方停留連續或累計超過183天的,構成常設機構。

    具體應該以與所在國(地區)的雙邊稅收協定的條款規定為準。

    因此,一般經營機構可以從所得稅法實施條例和雙邊稅收協定的條款規定進行綜合判斷。個人認為,一般情況下,非居民企業(含個人)境內經營機構可以理解為:有一定的經營活動場所(不一定是唯一的,也可能是移動的)、有一定的持續的經營活動業務、有一定的組織機構(包括聘用國內人員,也可以是個人),作為自行申報的經營機構,也需要能夠有申報的基礎資料信息等。辦理了稅務登記的應該屬于經營機構。

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