常設機構

1、商流:A公司(中國)---(銷售)--->B公司(中國)---(銷售)--->    C公司(中國) D公司(日本)---(咨詢服務)--->B公司(中國) 2、說明 A公司銷售商品給B公司,B公司銷售商品給C公司。 以上交易都為中國國內銷售業務。同時,因為C公司是D公司(日本)介紹和聯絡的客戶,所以,D公司(日本)為B公司(中國)提供了以下服務(見下合同條款),所以B公司(中國)須支付一筆傭金給D公司(日本) 3、合同的主要條款: ① Help  XX to enlarge its sales market; ② Help XX to communicate with the potential customers and suppliers;  ③ Help the specified suppliers of XX, under the instructions of XX, to coordinate its manufacturing and supplying schedule for XX well; ④ Provide XX, or its specified suppliers under the instructions of XX, with daily consulting service pertaining to the marketing information; 4、問題: ①對于以上案例,合同中因為D公司(日本)涉及于中國境內客戶的聯絡,市場推廣、協助生產,D公司(日本)是否會涉及“常設機構”的風險? 我司認為風險的判斷依據是【國稅發〔2010〕75號】中的“締約國一方企業通過代理人在另一方進行活動,如果代理人有權并經常行使這種權力以該企業的名義簽訂合同,則該企業在締約國另一方構成常設機構。” ②對于以上案例,合同中因為D公司(日本)涉及于中國境內客戶的聯絡,市場推廣、協助生產,但是實務上B公司(中國)無需支付傭金費用,是否還會涉及“常設機構”的風險? ③如果 B公司(中國)的境外母公司E公司(日本)直接和 D公司(日本)簽署傭金協議,并將以上性質的傭金直接支付給D公司(日本),是否還有“常設機構”的風險?
所屬話題: 非貿付匯
匿名用戶 提問于 2016-03-11 13:11
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  • 王越 總局稽查局人才庫成員 高級經濟師 2016-03-15 10:04

    ①對于以上案例,合同中因為D公司(日本)涉及于中國境內客戶的聯絡,市場推廣、協助生產,D公司(日本)是否會涉及“常設機構”的風險?

    該服務主要涉及營業稅及附加、企業所得稅(或有)、個人所得稅(或有)。

    1.營業稅方面

    應征營業稅(及附加)。

    條例規定“第一條 在中華人民共和國境內提供本條例規定的勞務、轉讓無形資產或者銷售不動產的單位和個人,為營業稅的納稅人,應當依照本條例繳納營業稅。”。實施細則規定“第四條 條例第一條所稱在中華人民共和國境內(以下簡稱境內)提供條例規定的勞務、轉讓無形資產或者銷售不動產,是指:(一)提供或者接受條例規定勞務的單位或者個人在境內;”

    2.企業所得稅方面

    構成常設機構的前提下,應征企業所得稅,否則不征。

    在根據稅收協定構成勞務型常設機構的情況下,應征企業所得稅。構成常設機構按中日協定第五條判定“在任何12個月中連續或累計超過六個月的”。實務中,不同地區稅務局對常設機構判定的嚴格程度不盡相同。部分地區稅務局認為只要有入境行為即構成常設機構,因為企業無法證明除了已提供的護照外,是否還有其他人員入境(未向稅務局提供資料)。另一方面,根據國家稅務總局2013年40號公告等程序性文件,納稅人可自行判定是否構成常設機構(不受審批),稅務局只能在后續稽查過程中進行調整,但實務中部分地區稅務局仍通過合同備案等程序性設置進行實質上的事前審批。

    3.構成常設機構后征稅方式

    以服務費為稅基、以核定利潤率的方法計稅。

    由于D公司在中國境內未設置賬簿,因此應按照 國稅發[2010]19號 進行核定征收,計稅基礎為收取的服務費。參見附件《國稅發[2010]19號—關于印發《非居民企業所得稅核定征收管理辦法》的通知》。

    4.代理型常設機構

    目前代理型常設機構在國內的實際案例較少。一般除非有代表交易方簽字和簽訂訂單的行為,不會被認定為代理型常設機構。

    國內目前以認定勞務型常設機構為主。

    順便提示,目前中國對于客戶名單(客戶資源)有開始認定為特許權使用費(市場營銷資源)的案例,但數量較少。且其稅負較常設機構相比并不高多少,也能規避個稅風險。因此該風險一般并沒有必要進行規避。如果稅局提出常設機構的認定,貴司可以考慮利用特許權使用費作為一種抗辯思路。

    5.潛在個人所得稅風險

    根據稅收協定第15條,構成常設機構后,將構成潛在個人所得稅風險,因此應盡可能避免常設機構認定為佳。

    6.合同條款評述

    ① Help SSL to enlarge its sales market;

    ② Help SSL to communicate with the potential customers and suppliers;

    ③ Help the specified suppliers of SSL, under the instructions of SSL, to coordinate its manufacturing and supplying schedule for SSL well;

    ④ Provide SSL, or its specified suppliers under the instructions of SSL, with daily consulting service pertaining to the marketing information;

    鉑略注:為規避常設機構,上述內容沒有關于出入境的約定,容易造成后續風險。提供修改思路供參考:

    在上述條款前插入“D公司為SSL提供上述服務的前提是D公司與供應鏈伙伴長期保持的良好合作關系,具有豐富的供應鏈伙伴的聯系資源”。

    在上述條款后插入“上述服務主要通過電話、電郵的方式提供。如SSL公司需要D公司提供到場服務,應提前告知D公司。涉及D公司到中國境內提供服務的,SSL應提供中國境內簽證、通關的信息支持和相應便利協助。發生到場服務(如有),為便于提供上述支持和協助,雙方應就入境人員的信息和在華時間進行確認,并簽訂補充附件。附件與合同具有同等效力,附件也可以就合同未盡事宜進行補充約定。附件修改合同約定的,以附件為準。”


    ②對于以上案例,合同中因為D公司(日本)涉及于中國境內客戶的聯絡,市場推廣、協助生產,但是實務上B公司(中國)無需支付傭金費用,是否還會涉及“常設機構”的風險?

    1. 存在風險,但可控

    稅務局主要通過事前(非貿支付)和時候(稽查)的方式掌握企業涉稅信息。

    如果企業不存在服務協議,不存在傭金支付,一般認為無法律基礎,也就不會產生涉稅問題。

    但如果企業存在書面協議,就會產生涉稅風險。

    ③如果 B公司(中國)的境外母公司E公司(日本)直接和 D公司(日本)簽署傭金協議,并將以上性質的傭金直接支付給D公司(日本),是否還有“常設機構”的風險?

    1. 存在風險,風險可控,但存在后續管理問題

    承上例。就單次交易而言,不存在書面協議、不存在支付,風險可控。但需注意,中國稅務局的管理以獨立法人作為管理對象。通過母公司進行跨境支付操作的實質是將集團當做主體來進行管理。該種思維并不能獲得中國稅務局的認可。如果企業頻繁進行此類通過集團進行資金調動的動作,或就大額交易進行此類動作。一旦被稅務局了解,會認為集團資金和合同關系管理隨意、不嚴肅,產生較為嚴重的轉移定價質疑,即懷疑集團是否通過各種方式將本屬于中國公司的收入、利潤轉移到境外,逃避中國稅收。一旦進入轉讓定價程序,將給在華公司和集團造成較大困擾,并產生較大稅務風險。

    因此,如果對于大額費用進行上述操作,或者頻繁的進行上述操作,都有可能造成轉讓定價的稅務風險。

    對上述事項的法律細節,可參考鉑略《非居民企業稅務實務》系列在線課程,或下載課程摘要閱讀。

    http://www.1-le.com/products/6

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